陕西榆林建设工程律师|| 建设工程工期延误责任认定问题

健康无忧网 2019-12-01

在建设工程施工合同中,工期延误问题较为常见,因此主张工期延误违约或损失赔偿责任也是建设工程合同纠纷的主要争议点之一。发包方往往会要求承包方承担工期违约责任,而承包方则以发包人未按合同约定提供原材料、设备,增加工程量,图纸变更设计、未按约支付工程款等原因造成工期延误为由要求发包方赔偿其损失。界定工期延误责任承担问题的难点在于,造成工期延误的原因众多,往往既有发包方的原因也有承包方的原因;且工期延误往往没有明确的时间界限,因此因工期延误造成损失也难以判定,本文在结合现行司法实践的基础上对工期延误责任承担问题进行分析及探讨,考虑到工期延误损失的确定较为复杂,我们将专题研究,欢迎大家持续关注。

一、承包人主张顺延、不承担逾期完工违约责任的事由

建设工程施工合同纠纷案件中,工期延误是发包人抗辩承包人追索工程款的主要理由。对此,承包人往往以发包人违约、设计变更、不可抗力等原因主张工期顺延权予以抗辩。《合同法》第二百八十三条规定:“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的,承包人可以顺延工程日期,并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”但在司法实践中,除上述法律规定事由外,常见的承包人可以主张工期顺延的事由可分为以下几类:

(一) 发包人违反先履行合同义务,导致工期延误。如:

1、发包人没有按约定提供施工条件,如拖延提供施工场地、迟延提供施工图纸及技术资料、迟延通知开工、未办理合同约定及法律规定办理各项审批手续导致勒令停工等;

2、发包人逾期支付工程款、进度款;

3、发包人未按合同及施工计划要求及时提供材料、设备、机械等;

4、其他发包人或其授权的监理方未及时履行协助义务(如未及时对隐蔽工程进行验收、未及时安排由其指定分包的单位进场施工),导致工期延误的。

(二)工程内容变更或增加工程内容。如:

1、施工过程中发生设计变更、施工方案变更等;

2、发包人要求增加工程量;

3、单方要求暂停施工等。

因合同变更引起等待变更指令、变更施工准备、材料采购、机械设备准备等,均可能引起工期延误。

(三)根据合同约定应当由甲方承担工期延误风险的情形。

1、不可抗力事件;

2、甲方自行分包,由分包人原因造成的工期延误(如交叉作业增加管理难度或指定分包单位完工工期延误影响承包人后续施工进度等);

3、工程设计或勘察资料等技术材料存在重大错误;

4、施工现场条件与合同约定明显不符;

5、非承包人原因停水、停电、停气造成工期停工等

值得注意的是,虽由甲方自行分包,但承包人同时收取了分包管理费且约定了其对分包方管理职责的,则因分包人原因造成工期延误的,应由发包人与承包人根据各自的过错比例承担。承包人对此应特别关注。

【最高院(2015)民一终字第104号案】,关于指定分包造成的工期延误责任,最高院认为:从耀华房产公司直接指定分包单位,华厦建设公司负有约定的管理义务并收取部分总包服务费的模式来看,耀华房产公司应对分包工程的工期延误承担主要责任,华厦建设公司亦应承担一定责任。

(四)其他非承包人原因导致工期顺延或延长的情形

如政府举办重大活动或高考等要求停工等等。

综上,凡属于非承包人原因导致工期延误的,都可以构成承包人主张工期顺延的事由,承包人应按合同约定向发包人主张工期顺延。

二、承包人未办理工期顺延签证的,是否丧失工期顺延权?

(一)承包人未办理工期顺延签证,并不必然丧失工期顺延权

如上,逾期竣工时,承包人可以非其原因造成工期延误予以抗辩。但施工合同常常明确约定承包人主张工期延长的,应当按约定办理工期签证。如承包人没有办理工期顺延签证的,其是否即因此丧失了工期顺延的权利?

【最高院(2014)民一终字第69号案】,一审法院认为:在方升公司(承包人)施工期间也存在部分工程的设计变更,虽然方升公司未提交证据证明发生以上事实后办理了工期顺延手续,但结合到本案的实际,方升公司的施工期限不应严格依照合同约定的施工期间执行。二审法院认为:在工程施工期间,双方当事人与有关单位于2011年6月29日才完成图纸会审,施工内容才得以明确具体;施工期间还存在着部分工程的设计变更 ……,由此而见,方升公司并不存在工程延误的情形。一审判决认定方升公司未延误工期正确,应予维持。

对法院上述观点,我们予以认可。我们发现,在大部分的案例中,法院并不会简单的以承包人未进行工期顺延签证而否认承包人的工期顺延权,究其原因在于:

第一,根据《合同法》第六十六条规定:当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。先履行抗辩权系合同当事人的法定权利,合同一方是否违反先履行合同义务及守约方是否享有抗辩权应当由法院根据法律规定予以认定而不是由违反先履行义务方是否认可(即进行签证)来认定。在施工合同履行过程中,如果发包人拒绝向承包人提供满足施工条件的场地、设计方案及施工图纸等技术材料,拒绝按施工计划提供施工所必需的材料、设备等,必然延误承包人的施工进度,如果因没有办理签证即由承包人来承担工期延误责任,显然显失公平。

第二,工期签证并非承包人单方行为,需要发包人对签证内容予以认可,而目前建筑市场发包方处于强势,承包方往往在施工过程中很难办到工期顺延的签证。在这种情况下,不能以发包人单方不认可不利于自身利益的事实即否认承包人的工期顺延权。

(二)承包人主张工期顺延,应当注意的问题

在没有办理工期顺延签证情形下,承包人主张非因自身原因导致工期延误抗辩,应当注意的是:

第一,承包人虽未办理工期顺延签证,但其能举证证明发包方迟延支付工程款情节较为严重而影响施工进度的,对其工期顺延权主张应予以支持;但工程款进度的支付并不必然导致工程停工或工期延误,如发包人迟延支付工程款情节较轻且承包方在施工过程中未提出过工期顺延主张的,则不宜简单以发包人支付工程款违约而支持其工期顺延主张。

第二,在承包人没有办理工期签证的情况下,法院认可承包人仍享有工期顺延权的原因之一在于,工期签证必须由发包人认可,但并不免除承包人在工期延误事件发生时向发包人主张及时工期顺延的义务;因此合同履行过程中承包人应当在其办理签证的期限内及时向发包方提出了顺延工期的要求或主张,并将该证据予以保留。

【最高院(2013)民申字第588号案】中,关于工期顺延,法院认为:2007年6月7日,中建七局二公司向华欣公司提出因中、高考期间停工顺延期限的报告,该要求符合建筑行业的行业习惯,且与政府主管机关的政策精神相一致,故期限予以顺延。中建七局二公司在诉讼中并没有提供向华欣公司申请办理工期顺延的签证或及时向华欣公司提出顺延工期的书面要求,且从2008年7月6日中建七局二公司向华欣公司出具借款报告中承诺工程完工时间看,工程逾期完工亦不是华欣公司的责任,故一、二审对中建七局二公司关于华欣公司违约的理由不予采纳,并无不当。

第三,承包人在举证证明施工过程中发生了非因其自身原因导致工期延误的事实(如发包人未按时提供材料、设备及不可抗力事件等)存在天然的弱势,而在办理签证期限内向发包人提出工期索赔的签证可以作为有力的证据。

第四,施工过程中的工程内容变更(如设计变更)既可能增加工程量或增加施工难度也可能是减少工程量或降低施工难度,工程内容变更不一定导致工期延长,因此,承包人仅举证存在工程设计变更的,不足以证明工期必然发生延误,还应当结合是否增加工程量予以认定。

【最高院(2017)民申2815号案】中,法院即认为:关于是否因工程量增加而导致工期顺延的问题,根据兴源公司提交的证据,中建八局四公司施工部分设计变更包含增加和减少,部分分包工程存在增加,不足以认定是因工程量的增加导致工期延误。

第五,工程内容增加,即在施工过程中增加工程承包范围,从法律上讲,工程内容增加属于双方形成新的合同关系,有关工期的内容双方应当重新约定。工程内容实际已经增加的,工期应当合理顺延,不必然受原合同工期顺延签证的约束,在发生工程内容增加、工程逾期竣工的情况下,发包人不能仅以工期超出原合同约定主张承包人工期延误,对增加工程内容合理工期具有举证责任。

第六,如果双方合同对工期顺延情形有明确约定,且排除合同约定以外情形下工期顺延权的,法院对没有办理工期签证或在施工过程中没有提出工期顺延请求的工期顺延主张往往不予认可,但从公平角度出发,该约定不能限制发包人违反先行义务时承包人的工期顺延权。

【最高法(2016)民申2889号案】中,关于工期延误责任,法院认为:双方约定的延误事由只有两点:一是福盛公司设备到货原因;二是不可抗力。福盛公司并未提供充分证据证明福盛公司设备到货原因造成工程中断,也未提供证据证明施工中出现了不可抗力并按约定及时告知了福盛公司。既然没有证据证明超过绝对工期是福盛公司或不可抗力所致,那么福盛公司依据约定不退还工期保证金和支付50万元奖励并无不当。

如承包人认为合同约定以外情形对施工工期延误造成重大影响的超出其合同签署时合理预期的,建议向法院申请对合理工期进行鉴定。

三、工程逾期完工,未办理工期签证,如何认定双方的工期延误责任?

在工期纠纷中,承包方往往会举出很多证据,证明导致工期延长的原因,大多数情况下,工程虽有延误但并不会因此全面停工,由于没有工期顺延签证,工程因此导致的实际延误时段难以界定。在这种情况下,如何对非承包人原因导致的工期延误天数及承包人自身原因导致延误天数作出判定呢?

在司法实践中,由于法律、行政法规并未对工期鉴定机构的资质作出相关规定,也不存在对工期进行鉴定的科学规范,同时,施工过程中某一事件发生对工期的延误影响,更多的是对施工整体过程的判断,特别是在多个工序交叉施工的情况下,某一个工程设计变更或某一个主材的迟延提供是否会影响整个工程进度,需要结合其他同时进行的施工情况来判断,但这些资料往往是不全的,导致工期延误的时间界限即便通过鉴定也难以认定,法院往往依职权对承发包方的工期延误责任进行酌定。

【最高法(2016)民终485号案】中,法院认为,因双方对涉案工程工期延误均负有责任,且根据现有证据无法准确划分各自责任的大小,双方因工期延误造成的损失各自承担。在(2017)最高法民申789号案件中,二审法院则认为,根据原审查明事实,实际工期逾期265天,威建公司构成违约。但是,原审法院考虑到宏福公司在履行合同过程中,多次变更施工及装修方案以及宏福公司外包项目未及时完成,对工期延误亦存在过错,行使自由裁量权酌定由双方当事人各自承担50%的违约责任,并无不当。而有的案件中,法院在以承包人在延误事实发生后未提出工期顺延请求,视为同意按约定工期执行(参见最高法(2017)民申2815号)或直接以承包人未办理工期顺延签证而不支持其工期顺延的主张(参见最高法(2016)民再64号案)。

我们认为:工期延误认定是一项专业性极强、极其复杂的工作,法院作为非专业人员,既不能单纯的以工程量增加按比例确定工期,也无法按造成工期延误实际的发生情况直观确定其对工期的影响,因此,以自由裁量权确定工期延误责任,往往不能够完全符合客观实际,且不存在统一的裁判尺度。

因此建议:在工期延误责任无法依据证据材料而必须借助专业知识确定(如工程设计变更、工程承包范围增加合理工期确定等),双方对工期延误责任争议较大、工期延误损失或违约责任涉及金额较大的情况下,举证方(大部分情况下为承包人)应当委托专业机构对非承包人原因导致的工期延误天数或延误责任进行司法鉴定。

【江苏高院(2011)苏民初字第0004号案】中,承包人中建公司向法院申请对工期延误损失进行鉴定,鉴定机构虽认为:工期延误未有明确的时间界限,不能准确判定工期延误时工程所处状态,但同时认为:由于存在对分包单位(土方)施工现场移交迟延、结构赶工、业态情况不明,以及外墙装饰施工中方案和施工单位未及时确定等行为,必然导致工程的停滞及窝工,超华公司应对工期延误、现场的窝工承担主要责任。依据该鉴定结论,法院最终认定发包人超华公司对工期延误承担90%的责任,并支持了承包人的部分工期延误损失。

  总 结  


施工过程中,影响工期施工进度的因素众多,且工期延误认定具有较强的专业性,鉴于主张工期延误的举证责任在大多数情况下由承包人承担。因此建议:

1.在合同签署时应积极关注工期延误事由;

2.发生工期延误事件或发包人违约情形,承包人依据合同约定有权主张工期顺延时,承包人应当在合同约定的签证期限内积极主张工期顺延请求及办理工期签证,并保留主张权利的证据;

3.承包人所举证据不能客观证明工期延误是否实际发生及造成工期延误程度时,建议通过专业鉴定机构出具鉴定意见帮助查明事实。


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